為了維護、規范建設工程市場(chǎng)經(jīng)濟秩序,正確審理建設工程合同糾紛案件,根據《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國建筑法》的有關(guān)規定,結合審判實(shí)際經(jīng)驗,特作如下暫行規定。
1.建設工程合同糾紛案件的當事人通常為建設工程的發(fā)包人和承包人。人民法院應根據不同的情況來(lái)具體確定該類(lèi)糾紛案件當事人的訴訟地位。
2.因拖欠工程款引起的糾紛,承包人將承包的建設工程合同轉包而由實(shí)際施工人起訴承包人的,可不將發(fā)包人列為案件的當事人;承包人提出將發(fā)包人列為第三人,并對其主張權利而發(fā)包人對承包人又負有義務(wù)的,可將發(fā)包人列為第三人,當事人根據不同的法律關(guān)系承擔相應的法律責任;如轉包經(jīng)發(fā)包人同意,即屬合同轉讓?zhuān)瑧苯恿邪l(fā)包人為被告。
3.因工程質(zhì)量引起的糾紛,發(fā)包人只起訴承包人,在審理中查明有轉包的,應追加實(shí)際施工作共同被告,實(shí)際施工人與承包對工程質(zhì)量承擔連帶責任。
4.施工人掛靠其他建筑施工企業(yè),并以被掛靠建筑施工企業(yè)名義簽訂建設工程合同,而被掛靠建筑施工企業(yè)不愿起訴的,施工人可作為原告起訴,不必將被掛靠建筑施工企業(yè)列為共同被告。
5.施工人掛靠其他建筑施工企業(yè),并以被掛靠建筑施工企業(yè)的名義簽訂建筑工程合同而被起訴的,應將施工人和被掛靠建筑施工企業(yè)列為共同被告;被掛靠建筑施工企業(yè)對施工人因承攬的工程不符合質(zhì)量標準造成發(fā)包人損失的,應承擔連帶責任。
6.兩個(gè)以上的承包人聯(lián)合承包工程,由其中一方與發(fā)包人簽訂建設工程合同而發(fā)生糾紛的,其他聯(lián)合承包工程的施工人應列為共同的原被告。
7.兩個(gè)以上的法人、其他經(jīng)濟組織或個(gè)人合作建設工程,并對合作建設工程享有共同權益的,其中合作一方因與工程的承包人簽訂建設工程合同而發(fā)生糾紛的,其他合作建設方應列為共同原被告。
8.有下列情形之一的,所簽訂的建筑工程施工合同無(wú)效:
(1)不具有經(jīng)營(yíng)建筑活動(dòng)主體資格的企業(yè)或個(gè)人;
(2)沒(méi)有按國家規定的程序和國家批準的投資計劃;
(3)承包人將其承包的全部建設工程轉包給第三人;
(4)承包人將其承包的全部建設工程肢解后,以分包名義轉包給第三人;
(5)建設工程總承包人未經(jīng)建設單位同意,將承包工程中的部分工程分包;
(6)分包單位將其承包的工程再分包或轉包。
9.有下列情形之一的,并以被掛靠建筑企業(yè)名義簽訂的建筑工程合同無(wú)效:
(1)不具有從事建筑活動(dòng)主體資格的個(gè)人、合伙組織或企業(yè)以具備從事建筑活動(dòng)資格的建筑企業(yè)的名義承攬工程;
(2)資質(zhì)等級低的建筑企業(yè)以資質(zhì)等級高的建筑企業(yè)的名義承攬工程;
(3)不具有工程總包資格的建筑企業(yè)以具有總包資格的建筑企業(yè)的名義承攬工程。
10.發(fā)包人與承包人簽訂無(wú)取得土地使用權證、無(wú)取得建筑工程規劃許可證、無(wú)辦理報建手續的“三無(wú)”工程建設施工合同,應確認無(wú)效;但在審理期間已補辦手續的,應確認合同有效。
11.發(fā)包人經(jīng)審查被批準用地,并已取得建設用地規劃許可證,只是用地手續尚未辦理而未能取得土地使用權證的,不宜將因發(fā)包人的用地手續在形式上存在欠缺而認定所簽訂的建設施工合同無(wú)效。
12.違反《建設工程規劃許可證》的規定,超規模建設所簽訂的建設工程合同經(jīng)批準可補辦手續,且無(wú)違反其他法律規定的,應確認合同有效。
13.對承包人超越建筑資質(zhì)等級簽訂的建設工程合同,如承包人具備《施工企業(yè)資質(zhì)等級標準》的規定的可上浮與建設項目的要求相符的等級條件,工程質(zhì)量符合設計要求并驗收合格的,可按有效合同處理,并以合同約定的建筑資質(zhì)等級結算工程款。但嚴重超越本企業(yè)建筑資質(zhì)等級訂立的建設工程合同無(wú)效。
14.承包人跨省區或跨市承攬建設工程,但未辦理外來(lái)施工企業(yè)承包工程許可證手續而訂立的建設工程合同,應責令承包人被辦有關(guān)手續,并由有關(guān)行政部門(mén)按規定處理,而不應據此認定合同無(wú)效。
15.對應實(shí)行公開(kāi)招標的建設工程,發(fā)包人直接發(fā)包后,具備相應資質(zhì)的承包人已開(kāi)始履行合同的,不宜以建筑工程未實(shí)行公開(kāi)招標為由,認定所簽訂的建筑工程施工合同無(wú)效。
16.建筑工程合同中帶資、墊資和墊款承包工程的條款應確認無(wú)效,對承包人帶資、墊資和墊款承建的工程,發(fā)包人應支付該款相應的利息。
外商投資建筑業(yè)企業(yè)依據國家有關(guān)規定,在我國境內帶資承包工程,合同中的帶資條款認定有效。
17.建設工程合同對工程款結算沒(méi)有約定或雖有約定,但發(fā)包人與承包人自行結算達成的結算協(xié)議有效。屬?lài)彝顿Y建設的重大工程,并由國家對工程款結算依法進(jìn)行管理的除外。
18.具備法人資格的承包人內部分支機構,在其營(yíng)業(yè)執照的經(jīng)營(yíng)范圍內對外簽訂的建設工程合同,應視為承包人對其行為已授權,其簽訂的合同有效,并應以該承包人的建筑資質(zhì)等級結算工程款。
19.發(fā)包人知道或應當知道承包人掛靠其他建筑企業(yè)仍與之簽訂建設工程合同的,應對無(wú)效合同承擔相應過(guò)錯責任。
20.轉包、掛靠簽訂的建設工程合同被確認無(wú)效后,應按實(shí)際工人的建筑資質(zhì)等級結算工程款,但對施工人主張的工程結算中有關(guān)計劃利潤部分的請求可不予支持。
21.建設工程合同被確認無(wú)效后,如屬發(fā)包人的過(guò)錯,工程款的結算按有效合同的原則處理;因承包人不具有從事建筑活動(dòng)主體資格造成合同無(wú)效的,應按非等級資質(zhì)結算工程款。
22.發(fā)包人未按建筑工程合同約定支付工程進(jìn)度款致使停工、窩工的,承包人可順延工程日期,并有權要求賠償停工、窩工等損失。
23.承包人對發(fā)包人逾期支付工程進(jìn)度款沒(méi)有異議并繼續施工的,在發(fā)生糾紛后,承包人要求對方對此承擔違約責任,不予支持。
24.因發(fā)包人的原因致使工程中途停建、緩建的,發(fā)包人應及時(shí)通知對方采取適當的措施防止損失擴大;承包人沒(méi)有采取適當的措施致使損失擴大的,不得就擴大的損失要求賠償。
25.隱蔽工程經(jīng)雙方驗收認可后,承包人繼續施工而發(fā)現隱蔽工程存在質(zhì)量問(wèn)題造成損失的,發(fā)包人應承擔相應的過(guò)錯責任;若設計單位和監理單位都有過(guò)錯,應按過(guò)錯大小各自承擔相應的責任。
26.“三無(wú)”工程被有關(guān)部門(mén)責令停建后,承包人仍然依發(fā)包人的要求繼續施工的,由此造成的損失發(fā)包人負主要過(guò)錯責任,承包人承擔次要的過(guò)錯責任。
27.建設工程合同約定對工程總價(jià)或材料價(jià)格實(shí)行包干的,如合同有效,工程款應按該約定結算。因情勢變更導致建材價(jià)格大幅上漲而明顯不利于承包人的,承包人可請求增加工程款。但建材漲價(jià)屬正常的市場(chǎng)風(fēng)險范疇,漲價(jià)部分應由承包人承擔。
28.因承包人的原因造成逾期交付建設工程的,承包人應承擔違約責任。如果由于逾期交付工程致使發(fā)包人的損失超過(guò)違約金的,發(fā)包人可請求對方賠償,但不得超過(guò)承包人違約時(shí)預見(jiàn)或應當預見(jiàn)的因違反合同時(shí)可能造成損失。
29.工程未經(jīng)驗收,發(fā)包人提前使用或擅自動(dòng)用,因此而發(fā)生質(zhì)量或其他問(wèn)題,由發(fā)包人承擔責任,但工程質(zhì)量因承包人原因造成的,由承包人負責。對造成質(zhì)量問(wèn)題雙方都有過(guò)錯的,應根據過(guò)錯大小各自承擔相應的民事責任。
30.建筑工程竣工驗收合格后,承包人有先將工程及相關(guān)的資料交付給對方的義務(wù)。承包人因發(fā)包人未按約定支付工程款而拒絕交付工程、致使發(fā)包人無(wú)法對竣工的工程行使占有、使用和處分權利而發(fā)生的損失,由承包人承擔。